德國公司治理改革的新動向

時間:2023-05-01 04:01:08 法學(xué)論文 我要投稿
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德國公司治理改革的新動向

  「摘要」在德國,由于股權(quán)結(jié)構(gòu)相對集中,公司的控制股東(商業(yè)銀行)左右著公司的經(jīng)營活動,因此如何防止控制股東利用控制權(quán)侵害中小股東的利益,便成為德國公司治理的核心問題。為了完善公司內(nèi)部治理機制,并增強公司運營的透明度,以達到強化對公司中小股東保護的目的,德國政府最近對其公司治理機制進行了一系列革新。本文就其革新的核心內(nèi)容進行簡要的評述。

  「關(guān)鍵詞」德國公司法;公司治理;股東;董事會;監(jiān)事會

德國公司治理改革的新動向

  在德國,公司股權(quán)結(jié)構(gòu)相對集中。銀行作為公司的控制股東,擁有足夠的信息、專業(yè)知識和經(jīng)驗,有能力并且有動力對公司經(jīng)營者進行監(jiān)控,因此,從控制股東(銀行)的角度看,這種少數(shù)控制股東體制有力地削減防止公司經(jīng)營者從事?lián)p害公司整體利益的道德危險行為的代理成本,并促進公司的長期經(jīng)營戰(zhàn)略。但它也潛藏著另一種嚴重的道德危險問題,即控制股東經(jīng)常憑借對公司的控制權(quán),傾軋非控制股東,損害非控制股東的利益。因此,如何防止控制股東侵害一般股東利益,就成為德國公司治理的核心問題。

  在20世紀90年代,由于德國幾家大公司經(jīng)營不善而引發(fā)的危機,使投資者喪失了對公司經(jīng)營和股票市場的信心,進而削弱了德國企業(yè)在國際市場上的競爭力。大公司遇到的危機引起了德國各界的關(guān)注。無論是從事公司治理研究的學(xué)者,這是致力于公司治理實踐的企業(yè)家階層,乃至德國政府,都意識到危機的重要根源是銀行等大股東的長期控制,造成公司運營透明度不高和對一般股東保護乏力,進而使公司的競爭壓力和創(chuàng)新動力受到一定程度的抑制,因此必須對公司治理機制進行改革。在社會各界的推動下,德國聯(lián)邦政府于2002年夏季提出了公司治理改革的10點計劃。在此基礎(chǔ)上,2003年2月15日,德國聯(lián)邦司法部長和財政部長共同提出了《聯(lián)邦政府改善公司治理的措施目錄》(此處最好能夠注明其英文名稱,以下簡稱《目錄》),此后又頒布了《德國公司治理準則》(German Corporate Governance Code,以下簡稱《準則》)。本文簡要介紹《目錄》和《準則》提出的改革措施。

  一、強化對股東權(quán)利的保護

  由于德國公司股權(quán)結(jié)構(gòu)相對集中,公司大量股份掌握在商業(yè)銀行手中,或者通過公司間相互持股的方式由其他公司所持有。這些作為大股東的銀行和公司通常會派出自己的人員擔(dān)任其所持股公司的董事會成員,參與該公司的經(jīng)營管理活動,因此作為大股東的商業(yè)銀行和持股公司控制著公司的經(jīng)營權(quán)。在這種情況下,德國公司治理所要解決的并不是公司的經(jīng)營者侵害公司所有者的問題,而是強勢大股東侵害弱勢中小股東的問題,即中小股東利益的保護問題。

  德國股份公司法雖然賦予股東諸多可經(jīng)由股東會參與公司管理并監(jiān)督董事會等經(jīng)營者的權(quán)利,但此等集體股東權(quán)的行使,系由股東會以多數(shù)決方式來決定,從而當(dāng)控制股東通過金字塔持股或交叉持股控制股東會表決動向時,試圖以此等股東權(quán)的行使來監(jiān)控公司經(jīng)營者,是很難奏效的。為了彌補股東大會的不足,《目錄》和《準則》提出了強化股東以個人或少數(shù)股東身份監(jiān)督經(jīng)營者的措施:

  1、完善股東代表訴訟制度。公司的控制股東在行使控制權(quán)時對公司負有信義義務(wù),它們必須以合理的方式行使控制權(quán)。如果控制股東不當(dāng)行使控制權(quán)而損害公司和非控制股東的利益時,控制股東對公司負有損害賠償責(zé)任。但由于控制股東左右著公司的股東大會和管理層,公司一般不會主動向他們追究責(zé)任。在這種情況下,法律為了維護非控制股東的合法權(quán)益,賦予公司股東代公司提起訴訟、要求侵害公司利益者對公司承擔(dān)責(zé)任的權(quán)利。股東代公司提起訴訟的制度就是股東代表訴訟制度,它是平衡控制股東和非控制股東利益的重要制度。但是,德國的股東代表訴訟制度存在諸多缺陷:(1)訴訟適格門檻過高。德國股份公避法第147條規(guī)定,股份總計達到基本資本的十分之一或其股票的票面價值達到100萬歐元的股東才有資格向法院申請?zhí)崞鸸蓶|代表訴訟,而一般股東持股數(shù)量相當(dāng)有限,很難達到這一苛刻的要求,且通過集中多個股東的股份以滿足此一持股數(shù)量的要求,其成本

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