電大法學畢業(yè)論文

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電大法學畢業(yè)論文范文(通用5篇)

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電大法學畢業(yè)論文范文(通用5篇)

  電大法學畢業(yè)論文 篇1

  就我國的民事行政訴訟檢察監(jiān)督來看,刑事偵查與訴訟得到充分的重視,反而是民事行政則被看輕。檢察機關(guān)對民事行政的檢察監(jiān)督長期處于弱化地帶。尤其是在當今社會各類訴訟井噴化的大背景之下,司法部門對民事行政的檢察監(jiān)督呈現(xiàn)無力應對狀態(tài),沒有達到民事行政訴訟活動的需求。檢察機關(guān)對民事行政訴訟的監(jiān)督工作相較于刑事偵查普遍存在滯后現(xiàn)象。因此,建立一套獨立的,專屬于民事與行政訴訟的檢察監(jiān)督機制,十分迫切。

  一、從規(guī)范現(xiàn)有體制著手,促進民事行政訴訟檢察監(jiān)督體制獨立化發(fā)展

  我國憲法將民事行政訴訟的檢察監(jiān)督工作交予檢察機關(guān),是其工作中的一項重要職責與職能。通過調(diào)解、審判,保證司法對訴訟雙方公平,保證偵查過程無違法偏私行為發(fā)生。

  就實踐方面來講,我國的檢察機關(guān)在處理民事行政訴訟檢察監(jiān)督時,并未將民事與行政這兩類實際區(qū)分開來。然而,無論是在監(jiān)督的對象、方式和功能方面,二者均存在很大的區(qū)別,不可歸為一類。從我國司法部門所受理的行政訴訟案件數(shù)據(jù)來看,在一年的時間內(nèi),發(fā)生數(shù)百起民事行政案件,而真正得到檢察監(jiān)督的,所占比例不到40%。這也就說明了我國現(xiàn)階段檢察監(jiān)督部門在民事行政類訴訟案件上的過大負荷,加重檢察監(jiān)督機關(guān)工作量的同時,也導致一些民事行政訴訟案件無法真正受到檢察和監(jiān)督。再有,我國檢察機關(guān)在民事訴訟案件的受理比重上要遠大于行政訴訟案件,行政訴訟案件得不到足夠的重視,也屬于檢察機關(guān)工作職能的缺失。而且,就本質(zhì)上來講,在處理民事訴訟案件時,檢察院與法院之間存在固有矛盾,此種矛盾不利于民事訴訟案件監(jiān)督機制的有效開展。因此,針對我國民事行政類案件的檢察監(jiān)督體制,必須將民事訴訟案件與行政訴訟案件區(qū)分開來,以促進其獨立化的發(fā)展方向。

  二、比較行政與民事案件的法定檢察監(jiān)督機制,促進獨立化發(fā)展

  在我國相關(guān)法律中有明文規(guī)定,人民檢察院無論是對行政訴訟案件還是民事訴訟案件,都擁有同等的監(jiān)督權(quán)力。且兩種檢察監(jiān)督體制在細節(jié)上存有一定的差別。通過對不同監(jiān)督體制的分析,將二者分開處理,是促進檢察監(jiān)督機制獨立化發(fā)展的重要手段。

  從監(jiān)督對象上看,檢察機關(guān)對行政訴訟的監(jiān)督主要是以行政單位為監(jiān)督對象,不對當事人進行監(jiān)督活動,控訴雙方在地位上存在一定差距;而民事訴訟的監(jiān)督對象,是對包括當事人在內(nèi)的檢察監(jiān)督,且對當事人和整個訴訟活動都要進行監(jiān)督檢察。由此可以看出,相對于民事訴訟,行政訴訟在監(jiān)督對象上,具有權(quán)力更大、涉及更廣、難度更高的特點。

  從功能定位上看,檢察機關(guān)對民事訴訟的監(jiān)督功能主要體現(xiàn)在,針對行使司法過程和權(quán)力的法院審判進行監(jiān)督;而在行政監(jiān)督功能方面,則除了履行監(jiān)督職能外,還具有在審判過程中,保障原告與被告皆具備的獨立行使訴訟權(quán)益。而由于行政訴訟案件的復雜特點,就法律方面來講,檢察機關(guān)對行政訴訟案件的監(jiān)督更需肩負監(jiān)督和保障職責。檢察機關(guān)的法律監(jiān)督不僅在于對人民法院審判活動和當事人訴訟活動的監(jiān)督,還在于通過這樣一種監(jiān)督機制,將檢察權(quán)能和審判權(quán)能統(tǒng)一起來,即以司法權(quán)之權(quán)威形成對行政權(quán)的有效制約,進而實現(xiàn)對審判權(quán)和訴訟權(quán)的有力保障。

  從監(jiān)督方式上看,檢察機關(guān)對民事訴訟和行政訴訟皆具有監(jiān)督職責。在此過程中,檢察機關(guān)可以以“抗訴”的形式來實行監(jiān)督責任。就目前我國檢察機關(guān)的抗訴而言,由于在行政訴訟案件方面,對檢察機關(guān)行使抗訴權(quán)力上,對理由以及理由和理由之間的關(guān)系和適用范圍都并未作出明確的規(guī)定,給檢察機關(guān)就行政訴訟案件提起抗訴增添了難度,以致于檢察機關(guān)常常運用民事訴訟案件的抗訴模式。從而造成在運用“抗訴”方式監(jiān)督時,出現(xiàn)了形式混亂的局面;诖,建立一套完善的行政案件“抗訴”模式,對促進檢察機關(guān)工作效率和檢察監(jiān)督獨立化發(fā)展而言,十分必要。同時,檢察監(jiān)督部門還應當注重于對新的監(jiān)督方式的開發(fā)和創(chuàng)建,緊跟時代潮流,行使檢察監(jiān)督職能。

  從訴訟原理上看,行政訴訟案件與民事訴案件存有本質(zhì)上的差別。

  二者在性質(zhì)、特點以及運行原理上皆有不同。其中最本質(zhì)的區(qū)別在于,民事法律關(guān)系的主體處于平等地位,而行政法律關(guān)系的主體地位則不具有平等屬性,由此導致民事訴訟檢察監(jiān)督與行政訴訟檢察監(jiān)督具有不同的運行原理。其中,民事訴訟案件檢察監(jiān)督本質(zhì)為,雙方當事人在平等的訴訟身份下,行使民事訴訟活動;而行政訴訟案件首先在控訴雙方的訴訟地位上就無法保障其平等地位。且行政訴訟案件的檢察監(jiān)督主要是對行政機關(guān)這個整體進行檢察和監(jiān)督,行政機關(guān)并不具有反訴訟的權(quán)益。

  三、結(jié)論

  我國檢察機關(guān)在民事行政訴訟案件的檢察和監(jiān)督上,首先在法律上就有明顯差異。然而檢察機關(guān)卻將二者放在了同一職能部門進行檢察和監(jiān)督活動。二者在監(jiān)督對象、監(jiān)督功能定位、監(jiān)督方式和訴訟原理上皆存在不小的差異,從而易導致檢察監(jiān)督工作混亂的情形發(fā)生。

  參考文獻:

  [1]潘威偉.行政訴訟檢察監(jiān)督與民事訴訟檢察監(jiān)督的比較研究[J].法制與經(jīng)濟(下旬刊),2013,(12):115-116,118.

  [2]白建云.民事行政訴訟違法行為調(diào)查中的幾個問題[J].中國檢察官,2012,(5):74-74.DOI:10.3969/j.issn.1008-6676.2012.05.027.

  [3]鞏富文,田鶴城.民事行政檢察監(jiān)督關(guān)系論[J].人民檢察,2011,(6):26-30.

  [4]邰桂艷.行政訴訟檢察監(jiān)督的異化[J].湖北警官學院學報,2014,27(4):158-161.

  電大法學畢業(yè)論文 篇2

  一、問題的緣起

  法律是國家制定的社會規(guī)范。法律規(guī)范的國家制定不但意味著其制定和實施的程序必須“鄭重其事”,而且法律規(guī)范從來不是解決社會全部沖突、調(diào)整全部社會關(guān)系的法寶。在這背后至少包含兩層含義:一方面,法律是一種有選擇的調(diào)整工具,反映在實施上意味著進法院有門檻,并不是任何糾紛都能進入到法院,通過法官做出審判,這種情況可稱之為“非必要性案件”;另一方面法律的實施需要成本,不具備經(jīng)濟成本而難以適用法律的案件,可稱之為“非可能性案件”。非必要性案件并不是法律能解決的問題,其本質(zhì)是不需要法律來解決。但非可能性案件則不一樣,它可能涉及到公平、正義的價值問題,需要認真對待。因為社會沖突與問題總是免不了的,法的實施成本所導致的一個無法避免的問題就是總有特定主體因為法的實施成本過高而使法律無法按照事先規(guī)定得以實現(xiàn),取得預設的法律效果。這種“無法實現(xiàn)”主要表現(xiàn)為特定主體的權(quán)利無法得到保障和落實。而究“成本過高”之實際因素,無外乎就是知識水平與經(jīng)濟成本二維[1]。在職業(yè)分途、社會分工的背景下,知識水平這一阻礙因素會以報酬的方式換取專業(yè)法律人士來進行。因此,在非可能性案件中,法的實施成本作為實現(xiàn)權(quán)利的障礙,主要是指缺乏經(jīng)濟條件。

  對非可能性案件中的經(jīng)濟因素進行考量,有學者認為,“在現(xiàn)代法治國家,當事人依法獲得司法保護乃是一項憲法性權(quán)利,而保證經(jīng)濟確有困難者亦能有機會平等地利用司法程序在本質(zhì)上則是一種國家責任”[2]。審視我國現(xiàn)有的制度設計和文本規(guī)定,在“保證經(jīng)濟困難者獲得機會以平等地利用司法程序”上還存在很多問題,而學理上亦沒有引起足夠的重視,本文對此想做一個嘗試,以期引玉;舅悸肥峭ㄟ^梳理現(xiàn)有相關(guān)法律救助制度中所存在的問題引出統(tǒng)一建構(gòu)司法救助體系的必要性,再試圖構(gòu)建起一個法律救助的體系:一項包括法律援助、司法救助、刑事被害人司法救助、申請執(zhí)行人法律救助在內(nèi)的法律救助制度正是這一努力,法律救助制度所保障的是缺乏經(jīng)濟條件的法律主體(即窮人)的司法權(quán)利,即“為了窮人的司法”。

  二、法律救助制度的運行問題分析

  1.法律援助中的問題

  根據(jù)國務院《法律援助條例》第2條的規(guī)定,法律援助是指符合一定條件的公民依法獲得法律咨詢、代理、刑事辯護等無償法律服務的行為,它是“為了保障經(jīng)濟困難的公民獲得必要的法律服務(《法律援助條例》第一條)”的政府責任(《法律援助條例》第三條)和律師義務(《法律援助條例》第三條、《律師法》第四十二條)。“政府責任”與“律師義務”的涵義表現(xiàn)在兩個方面:

  第一,法律援助的實施主體。顧名思義,政府責任和律師義務的表述表明法律援助的主體就是政府和律師。根據(jù)《法律援助條例》第三條:“法律援助是政府的責任,縣級以上人民政府應當采取積極措施推動法律援助工作,為法律援助提供財政支持,保障法律援助事業(yè)與經(jīng)濟、社會協(xié)調(diào)發(fā)展!边@是所謂政府責任的來源,然而,這里的政府卻并不是一個十分準確的說法。根據(jù)《刑事訴訟法》第三十四條第二款、第三款之規(guī)定,人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)對盲、聾、啞人,或者是尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人以及可能被判處無期徒刑、死刑又沒有委托辯護人的犯罪嫌疑人、被告人負有“應當通知法律援助機構(gòu)指派律師為其提供辯護”的法律義務。

  該條規(guī)定了法院和檢察院的“通知義務”,所以法院和檢察院也是法律援助義務的實施主體之一,政府在這里應做廣義的解釋。此外,根據(jù)司法部《關(guān)于開展法律援助工作的通知》,法律援助的主體還包括律師、公證員和基層法律工作者以多種形式實施法律援助①。最后,以高等法學院校為代表的法律援助公益組織也以一定的形式參與到法律援助中去了。一言以蔽之,作為一項救助窮人的司法措施,法律援助不僅僅是政府的責任,其他司法機關(guān)和律師、社會組織都能成為法律援助的主體。在法律援助的主體問題上,我們應當保持一種開放的思維,政府萬能的思路必須讓位于國家——社會二元模式。

  第二,法律援助的性質(zhì)。法律援助的性質(zhì)因其“政府的責任”和“律師的義務”而具有雙重性,即國家性和公益性。法律援助的國家性即是“政府的責任”的表現(xiàn)。公益性是指律師等法律援助人員無償提供法律服務。法律援助對律師而言,應當是一項職業(yè)倫理,它源于律師在法律實踐中對司法正義的自覺要求[3]。值得注意的是,新修訂的《刑事訴訟法》第三十四條第一款規(guī)定:犯罪嫌疑人、被告人因經(jīng)濟困難或者其他原因沒有委托辯護人的,本人及其近親屬可以向法律援助機構(gòu)提出申請。對符合法律援助條件的,法律援助機構(gòu)應當指派律師為其提供辯護。從而規(guī)定了需要法律援助的人可以直接向法律援助機構(gòu)提出申請,規(guī)范了法律援助機構(gòu)的義務,弱化了公、檢、法在指定辯護上的決定權(quán),非常有利于保護窮人的司法權(quán)。

  通常法律援助的內(nèi)容被理解為律師等主體無償?shù)貫榻?jīng)濟困難者提供咨詢、代理、刑事辯護等服務活動,筆者以為這是有失偏頗的。法律援助的主體包括國家和社會兩個維度,顯然上述理解只是概括了律師的法律援助行為而忽視了國家的責任表現(xiàn),因此,法律援助的內(nèi)容既包括律師等無償?shù)貫榻?jīng)濟困難者提供咨詢、代理、刑事辯護等服務活動;還應包括行政機關(guān)的以下行為:

  (1)提供財政支持;

  (2)設立專門的法律援助機構(gòu);

  (3)支持、鼓勵其他社會組織為經(jīng)濟困難的公民提供法律援助;

  (4)獎勵或者懲罰對法律援助工作作出突出貢獻或違法亂紀的個人或團體;

  (5)法院和檢察院負有指定辯護的告知與通知義務[3]。

  此外,申請法律援助的公民需要滿足“一定條件”。

  這些條件的規(guī)定體現(xiàn)在兩個方面:

  一是原因條件,主要指國務院《法律援助條例》第10條第一款規(guī)定“因經(jīng)濟困難沒有委托代理人的,可以向法律援助機構(gòu)申請法律援助”;

  二是范圍條件,如《法律援助條例》第10條規(guī)定申請法律援助的范圍包括請求國家賠償案件、社會保險待遇或者最低生活保障待遇案件、撫恤金、救濟金、贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費案件、支付勞動報酬案件等等。但該條第二款又同時規(guī)定“省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以對前款規(guī)定以外的法律援助事項作出補充規(guī)定”。

  因此,根據(jù)這條委任性行政規(guī)范的要求或者授權(quán),每個省、自治區(qū)、直轄市的人大或者政府在制定法律援助條例時都補充了法律援助的案件范圍,這導致案件范圍在各省被不平行地擴大或者改變。這一項頗具中國特色的司法現(xiàn)象,其背后是法律援助適用范圍的公平與否的問題,有些案件在這個省區(qū)可以獲得法律援助但在另外的省區(qū)則不一定可以。如依據(jù)《重慶市法律援助條例》第十條的規(guī)定,未成年人請求損害賠償且其監(jiān)護人經(jīng)濟困難案件在重慶可以獲得法律援助,而這種情況在湖南則不一定能享受法律援助的權(quán)利。這種因地域不同而人為地使公民不能享有平等權(quán)利的問題需要加以認真思考。從這個角度來說,由國家立法機關(guān)全國人大及其常委會制定適用于全國的《法律援助法》是必要的。

  2.司法救助的混惑

  司法救助的概念頗有爭議!八痉ň戎币辉~最早出現(xiàn)在1999年6月19日最高人民法院審判委員會第1070次會議通過的《人民法院訴訟收費辦法》補充規(guī)定中[3],2000年7月12日最高人民法院審判委員會第1124次會議通過的《最高人民法院關(guān)于對經(jīng)濟確有困難的當事人提供司法救助的規(guī)定》(以下簡稱《司法救助規(guī)定》)中對司法救助的概念進行了界定,該規(guī)定的第二條:“本規(guī)定所稱司法救助,是指人民法院對于當事人為維護自己的合法權(quán)益,向人民法院提起民事、行政訴訟但經(jīng)濟確有困難的,實行訴訟費用的緩交、減交、免交”。根據(jù)該規(guī)定,司法救助是法院的行為,司法救助的內(nèi)容是對訴訟費用實行緩交、減交、免交;并且司法援助僅適用于民事訴訟案件和行政訴訟案件。但有學者認為司法救助“是指司法機關(guān)對于經(jīng)濟困難和訴訟上處于弱勢地位的當事人依法給與相應的法律幫助,以保障其合法權(quán)益的實現(xiàn)不因經(jīng)濟困難和處于弱勢地位而受到影響……司法救助適用的范圍非常廣泛,不僅包括民事、行政訴訟案件,也包括刑事訴訟案件和執(zhí)行案件”[4]。筆者堅持對規(guī)范性法律文件解釋主義的立場,對該種觀點持否定態(tài)度,從前述就可以看出,筆者對刑事案件和執(zhí)行案件中窮人的救助問題“另立門戶”,也即對刑事被害人救助和對執(zhí)行申請人的救助是與司法救助并行關(guān)系而非被包含與包含的關(guān)系。

  主要原因在于對刑事被害人和申請執(zhí)行人的救助和司法救助存在性質(zhì)上的不同:司法救助是法院免除訴訟費用,但對刑事被害人和申請執(zhí)行人的救助不存在訴訟費用的問題,對他們的救助主要是進行國家補償?shù),就不只涉及法院一個主體了。

  然而在司法實踐中,地方黨委和司法部門出臺了所謂的“司法救助專項資金使用管理辦法”等文件或者省級政府制定的“實施司法救助制度管理辦法”等,所稱的“司法救助”都不是指法院減免緩交訴訟費用。比如《北京市實施司法救助制度管理辦法(試行)》第一條規(guī)定:“……本辦法所稱司法救助,是指人民法院在辦理執(zhí)行及涉法涉訴案件中,針對生活確實困難、迫切需要救助的當事人,采用救助金的形式給予的臨時救助”,該辦法中所確定的“司法救助”,無論是其目的、內(nèi)容還是主體,都和《救助規(guī)定》所稱的司法救助存在根本性的差異,其“司法救助”基金主要用來解決信訪和執(zhí)行的問題。

  又如《仙桃市司法救助專項資金使用管理暫行辦法》第七條規(guī)定;個案司法救助主要適用于“因案件未破或犯罪嫌疑人、被告人缺乏經(jīng)濟賠償能力,致受害人或受其贍養(yǎng)、扶養(yǎng)的直系親屬遭受嚴重的生活困難,其他社會救助措施又難以落實,確需救助的”等四種情形。顯而易見,這些文件所稱的“司法救助”不是指法院減免訴訟費用,實質(zhì)是對刑事被害人、執(zhí)行人、證人等進行的國家補償。這些文件只是地方黨委和司法部門在解決涉法涉訪問題、建設和諧社會上所做的各種努力,不需要也不能拿到書面上做規(guī)范的分析,但這些文件的大量存在一方面混淆了可以作為一項制度加以建構(gòu)的司法援助制度之概念與實施;另一方面也正是由于這些文件和指令的存在,造成了司法的紊亂,甚至有諸多阻礙司法順利進行的因素,需要引起重視。

  3.刑事被害人、申請執(zhí)行人司法救助的現(xiàn)狀與問題

  刑事被害人救助制度長期受到立法者的忽視,最新修改的《刑事訴訟法》繼續(xù)傾斜于對犯罪嫌疑人、被告人的法律援助權(quán)利(第三十四條)的保護,而沒有提及刑事被害人的法律救助權(quán)利。學術(shù)上對刑事被害人的法律救助已經(jīng)有了諸多探討,從刑事被害人司法救助機制研究、刑事被害人法律援助權(quán)及其實現(xiàn)等實體問題到刑事被害人司法救助程序等程序研究,相關(guān)的學術(shù)理論有了長足的發(fā)展,可以說刑事被害人司法救助立法的學理分析已經(jīng)成熟。但這些探討沒有得到國家立法層面的積極回應,只有司法界和部分地方的相關(guān)部門已經(jīng)著手進行規(guī)范制定和制度建構(gòu)等方面的諸多努力。

  刑事被害人救助的探索實踐始于地方。2004年2月,山東省淄博市委政法委與市中級人民法院聯(lián)合出臺了《關(guān)于建立刑事被害人經(jīng)濟困難救助制度的實施意見》,在全國率先開展刑事被害人救助工作。同年年底,浙江省寧波市兩級法院開始陸續(xù)建立司法救助基金。

  2009年3月,《關(guān)于開展刑事被害人救助工作的若干意見》由中央政法委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、財政部、民政部、人力資源和社會保障部聯(lián)合印發(fā),刑事被害人救助工作在全國范圍內(nèi)全面推開,該指導意見對開展刑事被害人救助工作的總體要求、基本原則、救助對象范圍及標準、救助資金保障與管理、救助的審批與發(fā)放等基本問題作了原則規(guī)定,為各地具體制定實施細則提供了指導意見[5]。

  與刑事被害人的司法救助制度不同,對執(zhí)行案件中申請執(zhí)行人的國家法律救助無論是學術(shù)上還是實務上都沒有形成成熟的理論支持和規(guī)范的制度建構(gòu)。刑事被害人的司法救助和對申請執(zhí)行人的司法救助一樣,都是因為加害行為人的無能為力致使窮人的司法權(quán)利無法得到落實,國家此時有義務對處于經(jīng)濟困難地位的刑事被害人和申請執(zhí)行人進行司法上的救助。

  從立法的角度上,確立以國家責任為核心、同時吸收非政府組織(NGO)和個人的助力對刑事被害人和申請執(zhí)行人進行司法救助顯然是可行且必要的。而現(xiàn)階段由各地政法委主導的有關(guān)對刑事被害人和申請執(zhí)行人的“司法救助”因地域不同不能公平地享受司法救助權(quán)利而容易與刑事被害人、申請執(zhí)行人做出訴訟“交易”等問題,更加劇了立法的緊迫性。

  這里的問題在于,國家對刑事被害人、申請執(zhí)行人進行救助后,原來負有賠償責任的犯罪嫌疑人、被告人或者被申請執(zhí)行人的責任應該如何處理?上述筆者提到的政法委主導的訴訟“交易”也來源于這個問題:現(xiàn)階段有的地區(qū)有關(guān)“司法救助基金管理辦法”明文或者默示規(guī)定,申請司法救助金之后,一般不得再提出訴訟或者執(zhí)行主張,已經(jīng)進入訴訟程序或者執(zhí)行程序的,申請司法救助基金的條件之一是結(jié)束刑事附帶民事訴訟或者結(jié)束執(zhí)行程序,即不得再向犯罪嫌疑人、被告人或者被申請執(zhí)行人主張權(quán)利。這些明示或者默示的規(guī)定出發(fā)點在于換取所謂“和諧社會”的假象以及結(jié)案率,但這些規(guī)定顯然同時免除了犯罪嫌疑人、被告人和被申請執(zhí)行人的責任,造成了司法不公。筆者以為,國家對刑事被害人和申請執(zhí)行人進行司法救助和國家補償?shù)男袨橐环N福利性質(zhì)的國家或者社會救濟行為,是國家福利政策或者社會公益狀況的體現(xiàn),不能代替犯罪嫌疑人、被告人和被申請執(zhí)行人的履責行為,不能成為犯罪嫌疑人、被告人和申請執(zhí)行人減、免責任的條件。

  事實上,因刑事被害人獲得國家司法救助而對犯罪嫌疑人、被告人減輕責任的制度與我國最新修改的刑事訴訟法所確認的刑事和解制度相違背。刑事和解的初衷在于犯罪嫌疑人、被告人對被害人進行補償后一方面得到被害人及其家屬的諒解,另一方面在于證明其悔過的主觀心理,以減輕刑罰。而國家對刑事被害人的救助一般是因為犯罪嫌疑人、被告人沒有對被害人進行有效的補償才發(fā)生的,一般不可能獲得被害人及其家屬的諒解,至少是自愿的諒解,違背刑事和解的初衷;而在刑事附帶民事訴訟執(zhí)行案件中,把申請“司法救助”基金作為執(zhí)行案件結(jié)束的默認方式,使那些沒有經(jīng)濟能力、一無所有而無所牽掛的犯罪分子逃脫責任,也違背了刑罰特殊預防與一般預防的目的以及懲罰、威懾、安撫等刑罰的功能;對于民事執(zhí)行案件中為申請人提供法律救助之后,作為一種國家的補償,不能成為被申請執(zhí)行人免責的條件或者事由,否則就是法院人為地導致司法不公。

  三、法律救助制度的體系建構(gòu)

  通過上述問題的梳理我們不難發(fā)現(xiàn),我國現(xiàn)有的法律救助體系內(nèi)矛盾重重,甚至概念也相互抵牾,中央與地方在這個問題上不但有矛盾的地方,甚至還有地方存在隨意地擴大或者縮小中央規(guī)定事項的情況,同時關(guān)于法律救助的規(guī)范體系缺乏立法層面的規(guī)范化文件,過度依賴于地方黨政部門的文件;谶@樣的現(xiàn)實,我們有必要從統(tǒng)一的高度提出我國法律救助體系建構(gòu)的設想。然而,法律救助的統(tǒng)一立法是一個系統(tǒng)而龐大的問題,本文前述梳理旨在回答體系建構(gòu)的必要性,而接下來的體系建構(gòu)論述,筆者只打算論述這個體系的成立可能性,以期對相關(guān)方面的立法與司法實踐有所脾益。

  1.明晰法律救助的定義與內(nèi)涵

  法律救助制度一詞在國內(nèi)的學術(shù)文獻中雖有出現(xiàn),但和筆者這里所概括的內(nèi)涵不盡相同。本文所力圖表達和建構(gòu)的法律救助制度,主要是指法律援助、司法救助、對刑事被害人的救助、對執(zhí)行案件中申請執(zhí)行人的救助四項,而文獻中已經(jīng)出現(xiàn)過的法律救助一詞有的就是指法律援助,有的是指法律援助制度和司法救助制度的統(tǒng)稱[7],有的是指刑事被害人法律救助[8]。對此,筆者認為上述四項救助都是國家、社團組織或者個人利用法律或者是因為法律的原因而給弱勢法律主體提供的一種司法助力(assistance-powerrelatedtojustice)。筆者的基本思路是:法律救助制度是作為囊括法律援助、司法救助、對刑事被害人的救助以及對執(zhí)行案件中申請執(zhí)行人的救助四者的上位概念,法律救助制度的內(nèi)容也旨在闡述這四者的內(nèi)容以及相關(guān)制度之間的聯(lián)系。

  法律救助制度包括上述四維,可以四者的主體為其制度體系建構(gòu)以及相互區(qū)分的依據(jù)。具體而言,法律援助是指符合一定條件的公民依法獲得法律咨詢、代理、刑事辯護等無償法律服務的行為。法律援助的主體包括兩個維度:一是國家(行政機關(guān)、司法機關(guān));二是律師、公證員、基層法律工作者等。上文已經(jīng)指出,這兩類主體在法律援助中的行為內(nèi)容與角色地位是不相同的。

  司法救助是指人民法院對于當事人為維護自己的合法權(quán)益,向人民法院提起民事、行政訴訟但經(jīng)濟確有困難的,實行訴訟費用的緩交、減交、免交,由此可見,司法救助的主體僅限于人民法院。根據(jù)現(xiàn)有地方有關(guān)“法律援助”基金管理辦法的規(guī)定,對刑事被害人司法救助和申請執(zhí)行人司法救助的主體一般是人民法院;理論上也有檢察機關(guān)開展刑事被害人司法救助研究的問題與制度設計的探討和研究[9]。從長遠的角度來講,對刑事被害人和申請執(zhí)行人的法律救助既包括國家機關(guān),還應包括非政府組織(NGO)甚至個人的援助。

  2.明確法律救助的性質(zhì)

  以四者的主體作為前提,進而產(chǎn)生了性質(zhì)和內(nèi)容上的區(qū)分。性質(zhì)上,四者的共性在于都有國家的參與,因而都具有一定的公行為之性質(zhì)。區(qū)別在于:法律援助具有公行為和公益性兩重屬性;司法救助是法院的行為,是純粹的國家司法行為;對刑事被害人和申請執(zhí)行人的司法救助既有國家的公行為,也有公益性質(zhì)的行為。

  內(nèi)容上,法律援助包括律師等主體為經(jīng)濟困難者提供無償?shù)姆勺稍、代理、刑事辯護等服務,還包括行政機關(guān)為法律援助提供財政支持、設立專門的法律援助機構(gòu)、支持鼓勵其他社會組織為經(jīng)濟困難的公民提供法律援助、獎勵或者懲罰對法律援助工作作出突出貢獻或違法亂紀的個人或團體,以及法院和檢察院應當告知犯罪嫌疑人、被告人享有指定辯護的權(quán)利和通知相應法律援助機構(gòu)出庭辯護的義務;司法救助的內(nèi)容是法院對經(jīng)濟困難者的訴訟費用進行減、免、緩繳;對刑事被害人的司法救助主要是在犯罪嫌疑人、被告人缺乏附帶民事訴訟經(jīng)濟賠償?shù)那闆r下由國家機關(guān)或者社會相應的組織對刑事被害人進行經(jīng)濟援助,廣義還應包括對刑事被害人提供法律援助;對申請執(zhí)行人的法律救助主要是指因被執(zhí)行人經(jīng)濟困難而使執(zhí)行無法履行而申請人又經(jīng)濟困難的情況下,由國家對申請執(zhí)行人進行一定經(jīng)濟性援助的制度,主要內(nèi)容在于國家對經(jīng)濟困難者提供的臨時性無償援助。四者在主體和性質(zhì)上都有重合,但各自的內(nèi)容是不相同的,綜合主體、性質(zhì)、內(nèi)容三維的區(qū)別既可以區(qū)分法律援助、司法救助、刑事被害人的法律救助、申請執(zhí)行人法律救助四者,還能使一個囊括上述四者的法律救助體系與制度得以成立。

  法律救助體系,其性質(zhì)是調(diào)整弱勢法律主體提供司法助力這一類法律關(guān)系的法律規(guī)范所形成的法律制度。作為一項整體制度的法律救助,它的內(nèi)容包括了無償?shù)姆煞⻊铡⒄诜删戎w系中的作為義務、訴訟費用的減免緩、政府和非政府組織對刑事被害人或者申請執(zhí)行人的經(jīng)濟性補償與救濟等等。一言以蔽之,法律救助體系的內(nèi)容囊括了一切因為窮人遭遇法律的原因而無法輕易實現(xiàn)其權(quán)益時所獲得的政府、司法機關(guān)、社會組織甚至個人的司法助力;它的主體涉及了律師、公證員等法律工作者、政府行政機關(guān)、法院甚至檢察院以及非政府性的有關(guān)公益性組織等,既包括了專門的法律主體,還涉及了對經(jīng)濟困難人員負有救濟義務的政府、非政府的公益性組織甚至有條件的個人,主體的廣泛性也同時意味著窮人獲得司法助力、實現(xiàn)司法權(quán)利的可能性之大。

  四、結(jié)語:為了弱者的司法

  在和諧社會理念的指導下,司法資源的掌握者為了保障弱者的司法權(quán)利進行了諸多的努力,前文提到的各地政法委主導的“司法救助基金”就是明例,但現(xiàn)狀是現(xiàn)階段的努力方向不對又缺乏統(tǒng)一、位階較高的甚至沒有法律規(guī)范,導致司法不公的現(xiàn)象發(fā)生,從而違背法治的愿望。此即法律救助制度的立法需求之維。

  做為司法資源需求者的窮人,采取了諸多頗具中國特色的方式來維護自身的利益,近年來不斷增長的事件或許就是這種利用和諧理念來保障利益方式的典型表現(xiàn)。事件通過創(chuàng)造不和諧的社會現(xiàn)象以換取政府和媒體的關(guān)注,從而“迫使”政府通過特殊的途徑解決問題、維護權(quán)利,其實質(zhì)是對司法程序和司法救濟的排斥或者是無奈,究其原因還是難逃司法成本過高之咎。無論是事件對司法程序的排斥還是個體窮人對司法程序的望塵莫及,都迫使建立一套合適的法律救助制度成為必要,這是其客觀需求之維。弱者的司法所要解決的是維護社會關(guān)系的平衡。

  社會關(guān)系的和諧發(fā)展源于社會關(guān)系中的平衡,包括人與人之間、人與國家之間的平衡,正常狀態(tài)下彼此之間的力量是對等平衡的,人與人之間不能平衡的社會是沒有獨立人格的社會,人與國家之間不能平衡的社會是專制社會。違法行為與侵害行為是對平衡社會關(guān)系的一種破壞,導致社會關(guān)系失衡。各種糾紛的解決方式都旨在恢復社會關(guān)系被侵害之前的平衡,恢復社會正常的發(fā)展。法律救助制度所要解決的僅僅是訴訟解決方式下,對因為經(jīng)濟條件有限而無法實現(xiàn)訴訟程序或者無法獲得訴訟結(jié)果的人所進行的司法助力,旨在恢復訴訟中各主體之間的平衡關(guān)系以促進社會正常進步。法律救助制度對被破壞的社會關(guān)系之恢復平衡,實質(zhì)也就是維護社會的公平正義,體現(xiàn)文明國度里主體之間的平等。

  電大法學畢業(yè)論文 篇3

  一、羅馬法的取得時效制度

  《法學階梯》共分為四卷,每卷又下設若干題,其中“取得時效和長期占有”是第二卷第6題。這一題開篇就以優(yōu)士丁尼的口吻介紹了市民法中關(guān)于取得時效的規(guī)定即基于正當原因誠信地收受物的人以動產(chǎn)一年、意大利的土地兩年為期限取得物權(quán),以及這樣規(guī)定的原因即“以免伍的所有權(quán)處于不確定的狀態(tài)”。然而,這位東羅馬帝國偉大的皇帝考慮的比古人更加周全,為防止“所有人過快地被騙取其物”以及避免這種先進的制度“被限于特定的地方”,他規(guī)定“動產(chǎn)經(jīng)3年,確實以時效取得;但不動產(chǎn)通過長期占有,換言之,在鄰近的人之間經(jīng)過10年,在不鄰近的人經(jīng)過20年,以時效取得,以這種方式,不僅在意大利,而且在朕的諭令權(quán)統(tǒng)治的全部土地上,都根據(jù)事前發(fā)生的正當?shù)恼加性蛉〉梦锏乃袡?quán)!绷_馬法時代實行絕對主義的所有權(quán)制度,然而取得時效的存在表明了羅馬所有權(quán)絕對主義的觀念并未導致其對交易安全的完全漠視。法史學家梅因也曾指出,由于羅馬復雜的交易制度,近乎極端地遵循所有權(quán)不可侵犯的羅馬人不得不采用了取得時效制度。結(jié)合第6題的其他條文陳述并根據(jù)羅馬法學家的研究,我將羅馬法有關(guān)取得時效制度的構(gòu)造要件概括如下:

 。ㄒ唬┪锏倪m格

  被時效取得的標的物應當是合格的物。在這一題當中,法律排除了自由人、圣物、安魂物、逃亡奴隸、被盜物、以暴力占有的物、善意之人基于正當原因收受的被盜物及以暴力占有的物、國庫里的物作為時效取得的標的資格,并且只有本身無權(quán)限的物才能被時效取得。當然,對這些不適格的物還有例外存在,當物的出賣人或轉(zhuǎn)讓人沒有盜竊的缺陷及盜竊的意圖時,占有人得以時效取得該物。在這里特別值得一提的是“無盜竊的意圖,便沒有實施盜竊”的規(guī)定,羅馬法如此強調(diào)意圖的重要性,一方面的確避免了誠信的轉(zhuǎn)讓人在交易中的損失、保護了善意的第三人,但另一方面正如現(xiàn)代刑法中的目的犯不好認定一樣,在很大程度上加重了執(zhí)法一方的舉證責任,有可能會造成一些人利用此而逃脫法網(wǎng)。但無論如何羅馬法中重視主觀上的認識而不完全以客觀表現(xiàn)為判斷依據(jù)還是相對比較先進的。

 。ǘ┱加械恼斣

  占有必須是根據(jù)正當原因?qū)崿F(xiàn)的,這是客觀性的狀態(tài)。該構(gòu)成條件主要是要求占有人確證在占有時未侵害他人而且足以使所有權(quán)取得合法的那種同前者占有者的關(guān)系。因此正當原因通常以物發(fā)生轉(zhuǎn)移效力前的法律行為和法律事實為準。例如基于正當?shù)馁I賣、贈與、清償而占有物。而借用、信托則不適用。

 。ㄈ┱加腥说纳埔

  占有人取得占有物必須基于善意即占有人接受占有物時并不知曉轉(zhuǎn)讓人的權(quán)利存在著交易的瑕疵。即取得人確信是從有權(quán)處分的人那里取得了物,這是主觀性的狀態(tài)。但是此處的善意并不要求占有人從始至終都具有善意,這種善意是一種起始善意,只要占有人在接受占有物時具有善意即可。

 。ㄋ模┱加谐掷m(xù)經(jīng)過一定的法定期間

  占有人對物的占有必須持續(xù)的經(jīng)過法定的占有期間,其包涵了兩方面含義:一是占有狀態(tài)持續(xù)一定時間,優(yōu)帝之時對動產(chǎn)而言,取得時效期間為3年,對不動產(chǎn)規(guī)定同省10年異省20年;二是持續(xù)未中斷,它要求占有狀態(tài)未出現(xiàn)中斷情形。

  二、善意取得制度———以德國物權(quán)法為例

  1900年的《德國民法典》以立法方式首創(chuàng)善意取得制度。德國物權(quán)法中善意取得的前提要件被描述為“動產(chǎn)所有權(quán)的善意取得的前提,除了善意以外,還要有建立在占有基礎(chǔ)上的權(quán)利外觀”。關(guān)于善意取得的概念,各法學家對其定義的內(nèi)容也不盡相同,但筆者認為這樣表述應更為貼切和全面,即善意取得是指無處分權(quán)人以財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移或其他物權(quán)設定為目的,將其實際占有且又無權(quán)處分的財產(chǎn)處分給善意第三人,該善意第三人則依法取得財產(chǎn)所有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利的法律制度。具體分析,其構(gòu)成要件有以下幾點:

 。ㄒ唬┱?shù)恼加袪顟B(tài)

  這種作為權(quán)利外觀載體的特定占有狀態(tài)必須使取得人有充分理由在出讓人身上發(fā)現(xiàn)所有權(quán)人的特征。同時,僅僅在出讓人處的正當占有狀況并不是足夠的,取得人還必須通過某種特定形式的占有,單單有間接占有的取得也是不夠的。總歸一句話,取得人必須獲得占有,而且是一種排除出讓人擁有任何一種形式占有的占有。

 。ǘ┤〉萌说纳埔

  如果取得人明知或出于重大過失而不知出讓人是無處分權(quán)利人時就不能取得該所有權(quán)。這里的善意從時間上只需要交易時善意,交易后是否善意則在所不問。

 。ㄈ┩ㄟ^法律行為有償取得

  受讓人需要通過交易性質(zhì)的法律行為有償取得財產(chǎn),只有當事人之間存在交易行為時,才能適用善意取得制度,而基于事實行為如繼承、盜竊等以及無償贈與則不適用善意取得。

  三、羅馬法取得時效制度與近現(xiàn)代法善意取得制度的關(guān)聯(lián)性比較

  為了緩解貴族和平民間的矛盾,促進“有余與不足”間的平衡,羅馬法創(chuàng)設了時效取得制度。但隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展,善意第三人在交易活動中的利益無法受到保護,這種弊端隨著交易活動日益頻繁不斷被暴露出來。為了調(diào)和這種利益沖突,近代法出現(xiàn)了善意取得制度,其理論基礎(chǔ)為法律的特別規(guī)定。羅馬法雖然并沒有規(guī)定善意取得制度,但其時效取得制度與近代法善意取得制度是具有相當程度的關(guān)聯(lián)性的,主要表現(xiàn)在以下方面:

 。ㄒ唬┤〉脮r效與善意取得在彌補權(quán)利缺陷方面的作用是相同的

  取得時效的邏輯功能在于補救“后手不能取得大于前手的權(quán)利”規(guī)則造成的受讓人所有權(quán)權(quán)原方面的瑕疵,這種補救是通過時間的經(jīng)過來完成的,即一定時間的經(jīng)過彌補了物的善意受讓人在取得物的權(quán)原方面的缺陷。善意取得的邏輯功能亦在于彌補“無論何人不能將大于自己所有的權(quán)利讓與他人”規(guī)則造成的所有權(quán)權(quán)原方面的瑕疵,這種彌補是通過公示公信力來實現(xiàn)的,即物權(quán)的公示公信彌補了無權(quán)處分人的權(quán)原瑕疵,成為了“善意取得對抗原權(quán)利人原物返還請求權(quán)的法理基礎(chǔ)”。

  (二)取得時效與善意取得制度的構(gòu)成要件具有一定的相似性

  通過上文對二者的構(gòu)成要件分析,我們不難發(fā)現(xiàn),兩者存在很大的相似之處,例如對善意的認定、對被盜物和暴力占有物能否適用等,取得時效與善意取得都有要求。但兩者間明顯的區(qū)別在于善意取得中沒有取得時效中的“持續(xù)”要件即取得時效制度下善意的受讓人必須經(jīng)過對標的物的法定期間的占有才可以取得所有權(quán),而善意取得制度中善意第三人對物的所有權(quán)的取得是在瞬間即完成的。

  電大法學畢業(yè)論文 篇4

  摘 要:

  傳統(tǒng)的`以單一的課堂講授為主的注入式法學專業(yè)教學方式,已根本無法適應現(xiàn)代社會對復合型法律人才的需要。電大法學專業(yè)的教學,應采用靈活多變的新的教學方式,重點培養(yǎng)學生的法律思辯能力和實踐能力。為此,本文根據(jù)法學教育自身規(guī)律和電大法學專業(yè)學生的特點,對電大法學專業(yè)教學方式進行了探討和分析,旨在針對電大法學專業(yè)的教學內(nèi)容,選擇適用的多種教學方式,培養(yǎng)高素質(zhì)的法律專業(yè)人才。

  關(guān)鍵詞:

  法學理論論文

  隨著社會的不斷發(fā)展進步,在我國現(xiàn)今的法制環(huán)境下,依法治國,建設社會主義法治國家的治國方略已經(jīng)深入人心。切實推行這一治國方略的堅定施行離不開我們廣大的基層法律工作者,也離不開像電大開放教育這樣面向基層、面向農(nóng)村、以最普遍的廣大勞動者為教育對象的法學教育。

  電大自99年實施法學開放教育以來,為我國基層培養(yǎng)了數(shù)以萬計的法律專門人才。具不完全統(tǒng)計,僅筆者所在的貴州省黔西南電大分校截止2008年法學專業(yè)的畢業(yè)生人數(shù)就有1919人,其中?飘厴I(yè)生949人,本科畢業(yè)生970人。[1]近幾年法學專業(yè)學生在校生人數(shù)還在快速增長。在電大法學開放教育快速發(fā)展的今天,一方面為基層提供了急需的專門法律人才,另一方面,隨著法學開放教育辦學的不斷深入,也暴露出了一些在培養(yǎng)目標、課程設置和教學方法,考核方式上的一些不足。

  一、 培養(yǎng)目標和現(xiàn)實情況差距巨大

  電大開放教育法學本科的培養(yǎng)目標是:“本專業(yè)培養(yǎng)適應社會主義建設需要的,德、智、體全面發(fā)展,系統(tǒng)掌握法學知識,熟悉我國法律、法規(guī),達到全日制高等學校法學專業(yè)四年制本科畢業(yè)的水平,能在國家機關(guān)、企 事業(yè)單位和社會團體,特別是能在司法機關(guān)、行政機關(guān)、仲裁機構(gòu)和法律服務機構(gòu)從事法律工作的高級應用型法律專門人才”[2]。我認為這個培養(yǎng)目標的制定不符合電大學生實際,有待商榷。

  首先,全日制高等學校法學專業(yè)四年制本科應達到什么樣的水平,我們不妨通過中國政法大學的法學專業(yè)培養(yǎng)目標來了解一下。中國政法大學的法學專業(yè)本科培養(yǎng)目標是:“本專業(yè)培養(yǎng)具有厚基礎(chǔ)、寬口徑、高素質(zhì)、強能力的高級法學專門人才。學生具有廣泛的人文、社會科學、自然科學領(lǐng)域的知識基礎(chǔ),系統(tǒng)的掌握法學知識和法律規(guī)定,了解國內(nèi)外法學理論發(fā)展及國內(nèi)立法信息,并能用一門外語閱讀專業(yè)書刊;具有較高的政治理論素質(zhì)、較強的分析能力、判斷能力和實際操作能力;能較熟練的應用有關(guān)法律知識和法律規(guī)定辦理各類法律事務,解決各類法律糾紛,并具有從事法學教育和研究工作的基本能力和素質(zhì)”[3]。通過比較,我們不難看出,電大開放教育本科的培養(yǎng)目標非;\統(tǒng),并不向其他高校的法學專業(yè)的培養(yǎng)目標那樣的具體。

  其次,“達到四年全日制法學本科學生的水平;能在國家機關(guān)、企、事業(yè)單位和社會團體從事法律工作的高級應用型專門法律人才”,這個培養(yǎng)目標對于只有2年半學制的電大法學本科學生來說要想達到是很不現(xiàn)實的。來到電大學習的大部分學生肯定都是因為這樣或那樣的原因沒有機會接受全日制的高等教育后才會選擇電大,而且在電大學習的學生也主要是以成人學生為主,成人學生既要做好本職工作,還要在工作之余利用自己的業(yè)余時間來兼顧學習和生活,這勢必會造成他們的學習時間肯定沒有全日制本科生的充裕。最重要的是還要在兩年半的時間內(nèi)達到四年全日制本科畢業(yè)生的水平。一個是全日制四年,一個是利用業(yè)余時間學習2年半,可以說,電大的學生到畢業(yè)的時候是很難達到全日制4年專業(yè)學習的水平的。所以,我認為這個培養(yǎng)目標是急需要進行修改的。

  二、 教學計劃設計不盡合理

  我們知道,教育部高等學校法學學科教學指導委員會規(guī)定的法學16門核心必修課分別是:法理學、憲法學、民法學、刑法學、民事訴訟法學、刑事訴訟法學、行政法與行政訴訟法學、商法學、經(jīng)濟法學、知識產(chǎn)權(quán)法學、國際法學、國際私法學、國際經(jīng)濟法學、中國法制史、環(huán)境與資源保護法學、社會保障與勞動法學。[4]這16門核心課程是所有的法學專業(yè)學生必須要修滿規(guī)定學分的專業(yè)課程。但是在我們的法學專業(yè)本科教學計劃中,5個學期里只看到了商法學、知識產(chǎn)權(quán)法學、國際法學、國際私法學、國際經(jīng)濟法學、中國法制史和勞動法學這6門的核心課程。其他的10門核心課程在本科階段的學習中都沒有涉及。

  另外,我們看到在法學本科教學計劃中有法律思想史、證據(jù)學、婚姻與家庭法學等一些省級必修課的身影,除此外還有計算機應用基礎(chǔ)、學位論文指南等一些和專業(yè)搭不上邊的必修課程。我不反對在教學計劃中安排和實際工作聯(lián)系密切技能訓練,但法學專業(yè)最重要的幾大部門法和程序法都沒有在教學計劃中體現(xiàn)出來,這樣培養(yǎng)出來的學生如何能夠達到“在國家機關(guān)、企、事業(yè)單位和社會團體從事法律工作的高級應用型專門法律人才”這一培養(yǎng)目標呢?

  三、 教學方法和考核方式過于僵硬

  開放教育的優(yōu)點就在于學習者的學習時間在很大程度上可以自由支配,考慮到電大學生學習的特殊性,學校提供了類型豐富的學習模式工大家選擇,目的就是通過這些學習手段達到掌握知識的目的。學生可以根據(jù)自己的需求,有針對性的在網(wǎng)絡平臺上學習;也可以坐在教室里聽老師面授;還可以通過多媒體視頻教學,觀看遠程教學信息。但是目前我們很多學生通過這些渠道得到的知識往往還僅限于理論掌握這一階段,實踐教學環(huán)節(jié)重視程度不夠。法學是一門應用性很強的學科,它就像是一門技能一樣。理論知識掌握得再透徹,沒有實際的操作和運用,那知識也只能是停留在理論階段。無法發(fā)揮出它強大的實用功效。在現(xiàn)實的教學環(huán)節(jié)中,我們對學生如何把知識轉(zhuǎn)化成實際技能的訓練非常欠缺。很多學校都是把一門課程的考試是否過關(guān)作為評定學生對掌握這門課程是否掌握的最終裁決。忽視了學生利用所學知識發(fā)現(xiàn)問題和解決問題的能力。這樣培養(yǎng)出來的學生往往在實際工作中很難勝任“基層專門法律工作者”這樣的工作。

  另外,電大至今的考核方式任然還停留在閉卷筆試,注重考察學生知識再現(xiàn)的能力上。每個學期的試卷都是由中央電大統(tǒng)一出題,試卷中分值比重較大的是名詞解釋、簡答題和論述題這些著重考驗學生死記硬背能力的題目,真正考核學生利用所學知識發(fā)現(xiàn)問題、解決問題的案例分析等題型分值相對較少。很難通過考核判斷學生是都真正具備了利用知識解決問題的能力。 綜上所述,我認為現(xiàn)今的電大開放教育法學本科專業(yè)無論是從培養(yǎng)目標上還是從教學計劃、教學方法和考核方式上都有許多亟待解決的問題。下面我就自己在實際工作中總結(jié)得到的一些經(jīng)驗來談談我個人對解決這些問題的幾點看法:

  一、 學生培養(yǎng)目標的制定要從實際著手。電大的學生之所以選擇電大是因為他沒有享受全日制的高等教育的機會,那么,從某種程度上來說他和全日制高等學校的學生在知識層面上肯定是有一定差距的。在制定培養(yǎng)目標的時候我們既要考慮到學生基本知識的實際情況,同時還要考慮到學習時間短,學生畢業(yè)后流向社會主要從事的工作等實際情況,結(jié)合這些主要因素來考慮培養(yǎng)目標的制定。同時,老師也可以根據(jù)學生的實際情況,在培養(yǎng)目標這個大前提下適當調(diào)整學生的學習目標。比如,這個學生的實際工作是基層法院或者檢察院的工作人員,那么他的學習重點就應該是在對審判公正和司法制度改革等方面展開;另外一個學生的實際工作是行政執(zhí)法人員,那么他的學習重點就會移到行政法方面,特別是如何執(zhí)法等務實性的問題上來。在電大的學習過程中,不要過多的去要求學生在畢業(yè)后應該要達到什么水平,而是要側(cè)重于學生來到電大以后他的水平在原來的基礎(chǔ)上得到了一個什么樣的提高。我想,只要是學生能夠達到這樣的目的,那么他到電大來學習,對他來說就是值得的,有幫助的;對老師來說也是完成了培養(yǎng)目標,真正讓學生在電大收獲了知識。

  電大的學生有他自身的特殊性,我們不顧實際,將培養(yǎng)目標定得很高,結(jié)果到學生畢業(yè)的時候發(fā)現(xiàn)他們其實并沒有達到我們預設的培養(yǎng)目標,那么長久下去。這個學校培養(yǎng)出來的學生就會受到社會的質(zhì)疑,學校的質(zhì)量肯定也會受到質(zhì)疑。從實際出發(fā),考慮到學生的實際情況和社會需要的法學專門人才類型。只有以市場為導向,以電大學生的實際情況為出發(fā)點,制定出符合電大發(fā)展的,能夠培養(yǎng)出適應基層法律工作的專門法律人才才是我們現(xiàn)今改革培養(yǎng)目標的重點。

  二、前面已經(jīng)闡述了本科教學計劃中的幾個不盡合理之處,教學計劃的制定和實施直接關(guān)系到學生的學習目標和學習效果。是實現(xiàn)培養(yǎng)目標的關(guān)鍵。電大的法學本科教學計劃中的課程設置和教育部規(guī)定的專業(yè)核心必修課程差距巨大。我國非常重要的幾大部門法,如憲法、民法、刑法、行政法、經(jīng)濟法等和程序法如民事訴訟法、刑事訴訟法、行政訴訟法等都沒有在教學計劃中體現(xiàn)出來。不難想象學習法學專業(yè)的學生在學校里沒有接受過這些法學的核心課程的培訓,這樣培養(yǎng)出來的法學人才到底是否真正具有能夠?qū)iT從事基層法律工作的能力。在專業(yè)設置和人才培養(yǎng)都以市場為導向的今天,修改法學本科教學計劃,培養(yǎng)出的學生和專業(yè)接軌、和市場接軌已經(jīng)勢在必行。所以,我建議教學計劃的修改應該要把16門核心專業(yè)課程全部納入教學計劃,設置為統(tǒng)設必修課程。另外,學生可以根據(jù)實際情況選修一些對在以后實際工作有幫助的科目,完成學分任務。

  三、教學方式和考核方式都應該靈活多樣。法學是一門應用型的學科,雖然教學計劃上也把實踐環(huán)節(jié)作為一門課程單列出來,但實際上真正組織學生去做的學校估計為數(shù)不多。所以,我認為電大法學教育中除了開展常規(guī)的,符合電大實際情況的教學方式以外,還要切實加強實踐環(huán)節(jié)的教學。例如,組織學生參觀實際庭審現(xiàn)場、組織模擬法庭、在老師的指導下到律師事務所實習等都是不錯的教學手段。這樣不僅可以增強學生的實踐能力,還能在實踐的過程中實現(xiàn)知識到技能的轉(zhuǎn)化。

  電大現(xiàn)在實行的考核方式主要是以中央電大統(tǒng)一命題的閉卷筆試為主,考核的最終成績是由平時作業(yè)成績占20%和考試卷面成績占80%組合而成,題目也大多是由一些死記硬背的填空題、名詞解釋、選擇題、簡答題、論述題等題型組成。顯然,這種呆板、僵硬的課程考核方式已經(jīng)很難適應現(xiàn)在開放教育教學方式靈活多樣的特點,也很難考察出學生真正理解和運用知識的能力。我認為可以適當提高平時作業(yè)占考核成績的比例,卷面題目應側(cè)重于案例分析和論述等能夠考察學生實際掌握知識能力的題型,適當加大分值。

  只有從實際出發(fā),切實解決法學專業(yè)中存在的諸多問題,才能使我們的電大法學專業(yè)真正成為為廣大基層培養(yǎng)和輸送掌握一定法律專業(yè)知識的,能在基層中解決實際問題的專門法律工作者的搖籃,為我們電大法學專業(yè)的生存和發(fā)展奠定堅實的市場基礎(chǔ)。

  以上是我結(jié)合自己在實際工作中的經(jīng)驗對現(xiàn)今電大開放教育法學本科專業(yè)在培養(yǎng)目標、課程設置和教學手段方面提出的一些個人建議及看法,如有不當之處,歡迎批評指正。

  電大法學畢業(yè)論文 篇5

  為了完成“中央廣播電視大學人才培養(yǎng)模式改革與開發(fā)教育試點”法學專業(yè)本科教學計劃;加強對國情、民情以及社會政治經(jīng)濟、文化生活,尤其是對我國司法實踐的了解;培養(yǎng)和訓練認識、觀察社會的能力以及運用法學理論和法律知識分析問題、解決問題的基本能力。我于20xx年2月10日至3月20日對當涂縣整體城管執(zhí)法狀況進行了調(diào)查,現(xiàn)就調(diào)查情況做如下報告:

  一、我縣城管執(zhí)法狀況的總體評價

 。ㄒ唬┱{(diào)查問卷中的評價。

  外部對本縣城管執(zhí)法的總體評價:滿意32.35%,比較滿意44.12%,不滿意23.53%。其中,對城管執(zhí)法實施前、后效果比較,認為明顯好的20.53%,較好54%,不明顯25.45%;對城市管理難點問題處理的滿意度,滿意32.44%,基本滿意41.34%,不滿意26.17%。參加調(diào)查的人大代表的評價:比較滿意。城管大隊內(nèi)部的自我評價:滿意56%,比較滿意44%,不滿意沒有。從調(diào)研情況看,調(diào)查問卷中的評價與座談和訪談中的評價基本一致,外部與城管內(nèi)部對綜合執(zhí)法的總體評價存在著一定的差異。

 。ǘ┏枪軋(zhí)法的作用和成效。

  縣鎮(zhèn)總面積110平方公里,人口15萬,轄區(qū)內(nèi)有企業(yè)2000余家。當涂縣在新舊產(chǎn)業(yè)更替中,產(chǎn)生了大量下崗和失業(yè)人群,加上地處城鄉(xiāng)結(jié)合部,各類市場集中,流動人口和外來暫住人口較多,經(jīng)濟落后,造成環(huán)境衛(wèi)生、公共服務,社區(qū)治安等發(fā)展參差不齊,與其它區(qū)相比稍顯滯后,因此流動攤販、亂貼亂畫、亂搭亂建等現(xiàn)象嚴重,治理城市“八亂”的壓力較重。近年來,縣政府高度重視城市管理工作,把加強城市管理工作作為改善人居環(huán)境、提升城市形象、增強城市綜合功能、保障城市經(jīng)濟社會可持續(xù)發(fā)展的重要任務來抓,城市管理工作取得了明顯成效。

  二、當前城管執(zhí)法存在的主要問題

  隨著我區(qū)城市化進程的加快,城市管理相對滯后的問題比較突出,已在一定程度上制約了建設效益的發(fā)揮,影響了城市化總體水平。

  (一)對城市管理工作重要性認識不到位,社會支持參與度不高。城市管理工作的重要性還沒有真正在全社會形成共識,特別是在當前城市面貌“一年一變樣、三年大變樣”的新形勢下,城市建設戰(zhàn)線長、任務重、壓力大,政府及其部門正全力以赴推進、集中力量攻堅,尚沒有足夠的時間精力去研究和推進城市管理,致使城市管理滯后于城市建設,存在重建設、輕管理的現(xiàn)象。同時,由于宣傳教育等諸多方面的原因,社會公眾對城市管理要求高,但部分市民對城市管理認知度和支持度、參與度不高,以自我為中心、我行我素的現(xiàn)象普遍存在,市民文明素質(zhì)有待進一步提高。

  (二)體制不順,管理職能交叉分散。雖然我縣采用了“7+X”城市管理機制,但“兩級政府、三級管理、四級落實”的城市管理體系未能真正形成,管理體制上存在條塊縱橫,政出多門,各自為政的現(xiàn)象還不同程度存在,部門分散執(zhí)法力度不到位,形成“都管都又不管”局面。比如現(xiàn)有的城市管理涉及到的市容市貌、環(huán)境衛(wèi)生、園林綠化、市政設施、市場管理、噪聲和環(huán)境污染及車輛管理等職能,相應地分散在建設、城管、工商、環(huán)保、公安等部門,職能過于分散,又沒有綜合的職能機構(gòu)予以牽總協(xié)調(diào),工作難以銜接,部門之間相互推諉和扯皮的現(xiàn)象時有發(fā)生,削弱了管理權(quán)威,使城市管理整體功能難以得到最大發(fā)揮。

  (三)規(guī)劃控制及配套設施建設滯后,加大了城市管理難度。隨著城市化的進程加快,縣城人口逐年劇增,部分老城區(qū)的規(guī)劃由于受諸多因素的限制,詳細規(guī)劃滯后,加之受體制的影響,在城中村、城鄉(xiāng)結(jié)合部等區(qū)域亂搭亂建、違規(guī)建設、無序開發(fā)的問題非常突出,進一步加大了城市拆遷改造成本,增加了城市管理難度。另外,我縣集貿(mào)市場、公廁、停車場、垃圾轉(zhuǎn)運站等配套設施建設總量不足且布局不合理,導致市容環(huán)境衛(wèi)生管理與民生之間的矛盾突出。占道經(jīng)營、亂行亂走、亂停亂、亂搭亂建、亂排亂放、建筑工地亂象等問題屢禁不止,嚴重影響和制約城市管理水平的提高。同時,老城區(qū)部分建成區(qū)排污管網(wǎng)設計不合理、管網(wǎng)陳舊,下水道經(jīng)常堵塞,依靠社區(qū)治理難,開發(fā)的力度在不斷加大,但排污管網(wǎng)建設卻一直滯后,社會反響強烈。

  (四)城市管理投入不足,城管機構(gòu)職能有待加強,執(zhí)法難較突出。由于歷史欠帳多,我縣的市政基礎(chǔ)設施普遍存在簡陋老化、數(shù)量不足等問題。隨著城市的擴容,城區(qū)市政設施大幅增加,城市管理運行成本大大提高,但城市維護費沒有同步增加,遠遠不能適應現(xiàn)行城市管理的需要。城管機構(gòu)的職能有待加強,目前縣行政執(zhí)法局盡管有行政執(zhí)法人員49人,協(xié)助執(zhí)法人員32人,但我縣城市建設起步晚,市民的文明意識不強,增加了管理難度,相應增大了城市管理壓力,城管任務艱巨。同時因其執(zhí)法主體資格不合法,行政處罰權(quán)該集中的不能完全集中,執(zhí)法難問題比較突出。

  (五)城市管理的制度體系需進一步完善。我縣城市管理執(zhí)法目前主要依據(jù)的是國家和省的一些法律法規(guī),沒有與之相配套的實施細則、制度辦法,缺乏針對性和操作性,特別是隨著城市化進程的加快,城市管理面臨新的形勢和任務,未能建立起有利于深入推進城市管理的新機制、新辦法。

  三、城管和諧執(zhí)法的建議及相應解決對策

  (一)進一步加大宣傳教育,營造全民參與氛圍。要切實加大對城市管理的宣傳教育力度,不斷增強廣大市民的道德意識和綜合素質(zhì)。要充分發(fā)揮市民自治作用,積極引導市民加強自我約束、自我教育、自我管理,并利用新聞媒體等多種平臺加強對市民的城管相關(guān)法律法規(guī)教育,不斷增強市民的城市意識、環(huán)境意識、社會公德意識,提高經(jīng)營者的守法經(jīng)營意識,使廣大市民和企、事業(yè)單位積極支持理解并自覺參與到城市管理中去,強力推進“除陋習、樹新風”活動,努力增強市民參與城市管理的責任感,形成全社會齊抓共管的良好氛圍。

  (二)進一步整合力量,形成城市管理合力?h政府要進一步完善提升現(xiàn)行“7+X”城管工作模式,積極探索職能部門之間雙邊或多邊聯(lián)合執(zhí)法和委托執(zhí)法,探索職能部門適當?shù)赜嗅槍π缘貙⑾嚓P(guān)管理職能委托與街道辦事處,切實增強條塊管理的互補性。按照“管理、服務、執(zhí)法”三位一體的“大城管”格局,進一步加強城管機構(gòu)職能和社區(qū)在管理城市中的職能,全面整合現(xiàn)有城管資源,著力完善城市管理機制。要進一步加強城市管理工作的協(xié)調(diào),在條塊之間、部門之間建立有效的聯(lián)系溝通、事前告知和定期通報制度。要進一步完善城市管理制度體系,建立有利于深入推進城市管理的新機制、新辦法。

  (三)進一步加大城市建設管理投入力度,確;A(chǔ)設施配套。 縣政府要繼續(xù)加大對城市建設管理的投入力度。要著力完善城市管理配套公共設施,不斷增強城市綜合服務功能,努力解決好各種基礎(chǔ)設施不配套、不完善的問題 。

  (四)進一步加強職能部門執(zhí)法隊伍建設,提高綜合行政執(zhí)法水平。要加強對職能部門行政執(zhí)法人員的教育,樹立執(zhí)法就是服務的理念,大力推行陽光執(zhí)法、文明執(zhí)法,努力建設一支素質(zhì)高、紀律嚴、作風硬、善于打硬仗、群眾滿意的行政執(zhí)法隊伍,以此適應城市管理不斷發(fā)展的需要。

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