從民法典編纂的政治化和反政治化角度看民法典編纂的必要性

時(shí)間：2023-05-01 03:59:53 法學(xué)論文我要投稿

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　　「內(nèi)容摘要」本文通過對(duì)我國民法典編纂中的政治化與反政治化的現(xiàn)象入手，分析了民法典編纂的政治化與通常的民法典編纂的政治性的區(qū)別，揭示在我國目前的情況下所獨(dú)有的民法典編纂的政治化與反政治化現(xiàn)象，從而提出民法典編纂在中國是一個(gè)機(jī)遇的問題，而不是一個(gè)內(nèi)在必要性的問題。

　　「關(guān)鍵詞」民法典編纂的政治化與反政治化、民法典編纂的政治性

　　對(duì)于“現(xiàn)在是否需要編纂民法典？”這樣的問題，無論是在世界上曾經(jīng)進(jìn)行過民法典編纂的國家中，還是在我們目前的民法典編纂（以下簡稱法典編纂）過程中都不時(shí)的有人提出這樣的問題。筆者再次提出這個(gè)似乎是不成問題的問題，而且在“是否需要編纂民法典”之前加上“現(xiàn)在”一詞意在解釋和追問：現(xiàn)在的民法典編纂是否適宜？民法典的編纂到底是一個(gè)內(nèi)在必要性的問題還是一個(gè)機(jī)遇的問題？[1]

　　一般說來，科學(xué)的問題大都有比較確定的有時(shí)甚至是唯一的答案，體現(xiàn)為以知識(shí)累積的方式所進(jìn)行的直線運(yùn)動(dòng)，哲學(xué)則是類似于指向同一個(gè)圓心并不斷變換基點(diǎn)的圓周運(yùn)動(dòng)，主要不是在于獲取知識(shí)而是在于不斷地提出問題。[2]“現(xiàn)在是否需要編纂民法典？”的追問也不在于能夠向讀者提供獲得更多的知識(shí)的機(jī)會(huì)，而是在于轉(zhuǎn)換一個(gè)角度，改變一個(gè)基點(diǎn)，來審視和思考一個(gè)不新鮮的問題。對(duì)任何一個(gè)問題所做的嘗試性的解答并不能終結(jié)對(duì)同一個(gè)問題在不同的時(shí)刻不同的地方所進(jìn)行的新的嘗試，反而是在鼓勵(lì)進(jìn)行更多的嘗試，這正是帶有哲學(xué)性問題的魅力所在，本文所面對(duì)的問題正是這樣一個(gè)法學(xué)領(lǐng)域中的哲學(xué)問題。

　　本文以我國民法典編纂過程中政治化與反政治化的矛盾為基點(diǎn)，闡明民法典編纂中政治力量和學(xué)術(shù)力量的關(guān)系，也即立法者和（不限于法學(xué)的）學(xué)者之間的關(guān)系，闡明法典編纂不是一個(gè)內(nèi)在必要性的問題而是一個(gè)機(jī)遇的問題，同時(shí)在闡述的過程中區(qū)分民法典編纂的政治化與民法典編纂的政治性的區(qū)別。筆者之所以不惴簡陋，將自己的想法提交公共輿論的評(píng)判，以期克服自己的懶惰與怯懦，這也就正好應(yīng)了Immanuel Kant所說的：“要有勇氣運(yùn)用你自己的理智；……懶惰和怯懦乃是何以有如此大量的人，當(dāng)大自然早已把他們從外界的引導(dǎo)之下釋放出來以后，卻仍然愿意終身處于不成熟狀態(tài)之中�！� [3]自己也常常用追問自己：“我們目前是不是生活在一個(gè)啟蒙了的時(shí)代？”

　　一、我國民法典編纂的政治化與反政治化

　　目前一股失落的情緒籠罩著曾經(jīng)轟轟烈烈喧囂一時(shí)的法學(xué)界，[4]民法典編纂所激起的法學(xué)家（特別是民法學(xué)家）的熱情的狂潮已經(jīng)過去，在民法典的編纂是具有內(nèi)在必要性的這個(gè)潛在的前提下，所進(jìn)行的和所討論的民法典編纂這個(gè)事件，給所有的支持民法典編纂并認(rèn)為我國目前已經(jīng)完全具備進(jìn)行民法典編纂的條件的人當(dāng)頭一棒，一桶冷水應(yīng)該可以使人清醒地看到：我國目前并不具備必要的進(jìn)行民法典編纂的政治條件和憲政環(huán)境！筆者認(rèn)為，在去年已經(jīng)第一審議的人大法工委的室內(nèi)稿草案之所以擱淺，就是在這個(gè)問題上：對(duì)許多敏感的制度，比如國家所有權(quán)、集體所有權(quán)、私人所有權(quán)制度怎么設(shè)計(jì)的問題，它本身應(yīng)當(dāng)是政治改革的任務(wù)，是屬于政治國家的任務(wù)，必須借助于憲法的改革才能夠水到渠成的納入民法典中，而不是通過民法典這個(gè)市民社會(huì)中的市民之間的生活規(guī)則的編纂就可以完成。而學(xué)者們特別是參加起草民法典草案建議稿的學(xué)者們所期望的是通過民法典編纂將本應(yīng)由政治國家通過政治改革實(shí)現(xiàn)的任務(wù)通過編纂民法典來實(shí)現(xiàn)，從而將民法典編纂政治化，成為民法典編纂中政治化的力量，成為一支為了民主和法治的理想而堅(jiān)定前行的隊(duì)伍；而立法者尤其是現(xiàn)在可以在很大程度上影響立法進(jìn)程的人對(duì)民法典草案建議稿的大膽突破和政治化傾向，有著本能的警覺，這對(duì)掌握國家立法權(quán)力的立法者來說，也是無可厚非的，出于某種考慮，或者是出

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