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電子證據(jù)的法律定位思考
隨著電子計算機(jī)技術(shù)的發(fā)展，電子商務(wù)出現(xiàn)了新一次的熱潮。司法實(shí)踐中涉及電子證據(jù)的案件層出不窮。從最早的恒升公司訴王洪網(wǎng)上名譽(yù)侵權(quán)糾紛到最近的新浪訴搜狐侵犯著作權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案，對電子證據(jù)的法律地位以及真實(shí)性認(rèn)定的爭論見仁見智。電子證據(jù)可以作為證據(jù)使用，法學(xué)理論與司法實(shí)踐中均沒有異議。但是電子證據(jù)在證據(jù)法律體系中的地位如何，是屬于視聽資料還是書證，或者是具有獨(dú)立的法律定位，這在立法上以及審判實(shí)踐中均有矛盾。電子證據(jù)的法律定位不同，將直接造成對其真實(shí)性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不同。電子證據(jù)的摡念有很多的版本。本文所探討的電子證據(jù)又稱為計算機(jī)證據(jù)，是指隨著計算機(jī)及互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展在計算機(jī)或計算機(jī)系統(tǒng)運(yùn)行過程中因電子數(shù)據(jù)交換等產(chǎn)生的以其記錄的內(nèi)容來證明案件事實(shí)的電磁記錄物。包括：電子郵件，互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站發(fā)布的內(nèi)容等。電子證據(jù)已經(jīng)衍生出紛繁復(fù)雜的形式，通常人們所能看到的除了電子郵件（E－mail）證據(jù)外，還包括表現(xiàn)為電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子資金劃撥（EFT）、電子聊天記錄（E－chat）、電子公告牌記錄（BBS）和電子簽章（E－signature）等樣式的各種證據(jù)。從廣義上講，電報（Telegram）、電話（Telephone）、傳真（Fax）資料以及電子文件、數(shù)據(jù)庫、手機(jī)短信等也屬于電子證據(jù)范疇。由于從這些新型證據(jù)載體中已難以尋覓傳統(tǒng)證據(jù)的影子，故稱之為電子化證據(jù)，也簡稱為電子證據(jù)。
一、國內(nèi)外目前有關(guān)電子證據(jù)的法律法規(guī)規(guī)定：是書證還是視聽資料？
1、民事訴訟法（1991年）。在第63條證據(jù)的種類里，只規(guī)定了七種，物證、書證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論以及勘驗(yàn)檢查筆錄，有“視聽資料”，無電子證據(jù)這一證據(jù)分類。其余兩大訴訟法的情況也是如此。傳統(tǒng)的視聽資料與電子證據(jù)在表現(xiàn)形式上是完全不同的。民事訴訟法制訂在1991年，當(dāng)時的中國法律實(shí)務(wù)界幾乎沒有計算機(jī)電子證據(jù)的摡念。到現(xiàn)在計算機(jī)技術(shù)高速發(fā)展的時代，是否可以把電子證據(jù)歸入視聽資料，在法學(xué)界是存在比較大的爭議的。
2、最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定（2001年）。作為民事證據(jù)的權(quán)威司法解釋，其第二十二條規(guī)定：“調(diào)查人員調(diào)查收集計算機(jī)數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的，應(yīng)當(dāng)要求被調(diào)查人提供有關(guān)資料的原始載體�！痹谶@里，是把計算機(jī)數(shù)據(jù)作為視聽資料。
3、最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定（2002年）其第十二條：“根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，當(dāng)事人向人民法院提供計算機(jī)數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料”。從高法的這兩個有關(guān)民事行政證據(jù)的司法解釋看，最高人民法院是把計算機(jī)數(shù)據(jù)這一電子證據(jù)作為視聽資料來看待的。
司法解釋不能突破立法的框架，在訴訟法證據(jù)法對電子證據(jù)沒有規(guī)定之前，勉強(qiáng)把電子證據(jù)歸類到視聽資料，也是無可厚非的。但是，這種歸類卻與《合同法》的規(guī)定相抵觸。
4、合同法（1999年）。其第十一條：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。從合同法的規(guī)定看，是把數(shù)據(jù)電文作為合同的書面形式，也就是書證。這與高法的上述司法解釋將電子證據(jù)作為視聽資料是完全不同的。
從上述法律規(guī)定看，合同法將電子證據(jù)列為書證，民事行政訴訟證據(jù)規(guī)則把電子證據(jù)歸入視聽資料，可以看出立法司法界對電子證據(jù)歸類的
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