司法考試法理學(xué)歷年真題解析(19)

學(xué)人智庫 時(shí)間:2018-02-10 我要投稿
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D.為了有效地管理社會(huì),法律還需要和其他社會(huì)規(guī)范(道德、政策等)積極配合,《反壟斷法》在管理市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)時(shí)也是如此

答案:ABD

解析:本題考核法與社會(huì)、法與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系問題。

選項(xiàng)A正確。是從“法以社會(huì)為基礎(chǔ)”這個(gè)角度講的。

選項(xiàng)B正確。法對(duì)于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有能動(dòng)的反作用。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。法律不僅受經(jīng)濟(jì)因素影響,還受文化、歷史條件等影響。

選項(xiàng)D正確。法律需要和其他社會(huì)規(guī)范(道德、政策等)積極配合。

55.關(guān)于法與道德的論述,下列哪些說法是正確的?( )

A.法律規(guī)范與道德規(guī)范的區(qū)別之一就在于道德規(guī)范不具有國(guó)家強(qiáng)制性

B.按照分析實(shí)證主義法學(xué)的觀點(diǎn),法與道德在概念上沒有必然聯(lián)系

C.法和道德都是程序選擇的產(chǎn)物,均具有建構(gòu)性

D.違反法律程序的行為并不一定違反道德

答案:ABD

解析:本題考核法與道德的關(guān)系。

選項(xiàng)A正確。法與有組織的國(guó)家強(qiáng)制相關(guān),通過程序進(jìn)行,針對(duì)外在行為,表現(xiàn)為一定的物質(zhì)結(jié)果。專門機(jī)構(gòu)、暴力后盾、程序設(shè)置、行為針對(duì)性和物質(zhì)結(jié)果構(gòu)成法的外在強(qiáng)制標(biāo)志。道德在本質(zhì)上是良心和信念的自由,因而強(qiáng)制是內(nèi)在的,主要憑靠?jī)?nèi)在良知認(rèn)同或責(zé)難,即便是輿論壓力和譴責(zé)也只能在主體對(duì)譴責(zé)所依據(jù)的道德準(zhǔn)則認(rèn)同的前提下發(fā)揮作用。

選項(xiàng)B正確。分析實(shí)證主義法學(xué)派否定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系,認(rèn)為不存在適用于一切時(shí)代、民族的永恒不變的正義或道德準(zhǔn)則。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。法在生成上往往與有組織的國(guó)家活動(dòng)相關(guān),由權(quán)威主體經(jīng)程序主動(dòng)制定認(rèn)可,具有形式上的建構(gòu)性。盡管從進(jìn)化理性主義上說,法在根本上也是長(zhǎng)成的,是累積方式進(jìn)化來的,非人類智慧預(yù)先設(shè)計(jì)的產(chǎn)物,但在形式上卻不能不承認(rèn)法的建構(gòu)性。道德在社會(huì)生產(chǎn)生活中自然演進(jìn)生成,不是自覺制定和程序選擇的產(chǎn)物,自發(fā)而非建構(gòu)是其本質(zhì)屬性。

選項(xiàng)D正確。法律和道德并不是一致的,因此,違反法律程序的行為不一定違法道德。

56.關(guān)于法的適用與法律論證,下列哪些說法是錯(cuò)誤的?( )

A.法的適用所處理的問題,既包括法律事實(shí)問題也包括法律規(guī)范問題,還包括法律語言問題

B.法的適用通常采用邏輯中的三段論推理

C.法的適用只要有外部證成即可,毋需內(nèi)部證成

D.法律論證是一個(gè)獨(dú)立的過程,與法律推理、法律解釋沒有關(guān)系

答案:CD

解析:本題考核法適用的一般原理。

選項(xiàng)A、B說法正確。整體上來說,法律人適用有效的法律規(guī)范解決具體個(gè)案糾紛的過程在形式上是邏輯中的三段論推理過程即大前提、小前提和結(jié)論。具體來說,法律人適用法律解決個(gè)案糾紛的過程,首先要查明和確認(rèn)案件事實(shí),作為小前提;其次要選擇和確定與上述案件事實(shí)相符合的法律規(guī)范,作為大前提;最后以整個(gè)法律體系的目的為標(biāo)準(zhǔn),從兩個(gè)前提中推導(dǎo)出法律決定或法律裁決。這個(gè)過程實(shí)質(zhì)上也是法律人在其業(yè)務(wù)操作中的思維或推理過程。

選項(xiàng)C說法錯(cuò)誤。在法律適用中,內(nèi)部證成和外部證成是相互關(guān)聯(lián)的。

選項(xiàng)D說法錯(cuò)誤。法律推理不能完全獨(dú)立于法律解釋。法律推理是為了得出法律判決的結(jié)論,找出確定的答案是法律推理的主要目的,而法律解釋的目的是為了進(jìn)一步明確法律的意義。法律解釋只是為法律論證提供了命題,命題本身的正確與否不是靠解釋來完成的,它只能通過法律論證的方法來加以解決。法律推理也不能完全獨(dú)立于法律論證。通過法律論證,法官們可以進(jìn)行比較與鑒別,從各種解釋結(jié)果中找出最好的答案。

不定項(xiàng)選擇題:

(2013年)

86.關(guān)于適用法律過程中的內(nèi)部證成,下列選項(xiàng)正確的是( )。

A.內(nèi)部證成是給一個(gè)法律決定提供充足理由的活動(dòng)

B.內(nèi)部證成是按照一定的推理規(guī)則從相關(guān)前提中邏輯地推導(dǎo)出法律決定的過程

C.內(nèi)部證成是對(duì)法律決定所依賴的前提的證成

D.內(nèi)部證成和外部證成相互關(guān)聯(lián)

【答案】ABD

【解析】本題考核內(nèi)部證成。

選項(xiàng)A、B正確,選項(xiàng)C錯(cuò)誤。內(nèi)部證成是法律決定必須按照一定的推理規(guī)則從相關(guān)前提中邏輯地推到出來的過程;外部證成是對(duì)法律決定所依賴的前提的證成。內(nèi)部證成關(guān)涉的只是從前提到結(jié)論之間推論是否有效的,而推論的有效性或真值依賴于是否符合推理規(guī)則或規(guī)律。外部證成關(guān)涉的是對(duì)內(nèi)部證成中所使用的前提本身的合理性,即對(duì)前提的證立。

選項(xiàng)D正確。在法律適用中,內(nèi)部證成和外部證成是相互關(guān)聯(lián)的。

87.關(guān)于我國(guó)立法和法的淵源的表述,下列選項(xiàng)不正確的是( )。

A.從法的正式淵源上看,“法律”僅指全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的規(guī)范性文件

B.公布后的所有法律、法規(guī)均以在《國(guó)務(wù)院公報(bào)》上刊登的文本為標(biāo)準(zhǔn)文本

C.行政法規(guī)和地方性法規(guī)均可采取“條例”、“規(guī)定”、“辦法”等名稱